如何理解外商投資公司直接融資

　　第三次中美戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)對(duì)話就中國(guó)金融服務(wù)業(yè)開放達(dá)成的一些共識(shí)，引起市場(chǎng)的密切關(guān)注。

　　什么是外商投資公司？目前，中國(guó)官方對(duì)外商投資公司并無(wú)定義，但對(duì)外商投資企業(yè)卻有定義。1987年4月7日經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，中國(guó)銀行在1987年4月24日公布《中國(guó)銀行對(duì)外商投資企業(yè)貸款辦法》。其第三條稱：“外商投資企業(yè)，即中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)”。后來(lái)，我們有了《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》。當(dāng)時(shí)，我國(guó)《公司法》尚未頒布，因而也難以有外商投資公司的概念。除《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第四條規(guī)定“合營(yíng)企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司”外，法律對(duì)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)的形式并無(wú)具體規(guī)定。這樣，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)就可以采取有限責(zé)任公司或股份有限公司形式�！豆�司法》施行后，有限責(zé)任公司或股份有限公司成為我國(guó)企業(yè)的主要形式。根據(jù)上述規(guī)定，筆者的理解是，外商投資公司應(yīng)包括：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)即中外合資有限責(zé)任公司；中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)中的有限責(zé)任公司或股份有限公司。按《公司法》第一百九十二條“外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外設(shè)立的公司”的定義，中國(guó)移動(dòng)、中國(guó)海洋石油、中銀香港等紅籌公司屬于外國(guó)公司。而外商投資公司則屬于中國(guó)公司，與外國(guó)公司的法律地位截然不同。這也意味著，第三次中美戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)對(duì)話并未涉及外國(guó)公司發(fā)行A股的問(wèn)題。

　　中方將允許符合條件的外商投資公司發(fā)行A股。在我國(guó)，發(fā)行股票的主體必須是股份有限公司。原外經(jīng)貿(mào)部1995年1月10日簽署的《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》，在第一條中規(guī)定：“外國(guó)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人……按照平等互利的原則，可與中國(guó)的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織……在中國(guó)境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司”。因此，獲準(zhǔn)發(fā)行A股的外商投資公司，必須是外商投資股份有限公司。原外經(jīng)貿(mào)部、中國(guó)證監(jiān)會(huì)2001年10月8日簽署的《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問(wèn)題的若干意見》，規(guī)定的“關(guān)于外商投資股份有限公司上市發(fā)行股票”條件，包括“外商投資股份有限公司在境內(nèi)發(fā)行股票必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策及上市發(fā)行股票的要求”等。這就意味著，中方允許符合條件的外商投資公司發(fā)行A股，并非新開口子，而是對(duì)現(xiàn)有政策的貫徹落實(shí)。東睦股份、*ST燦坤B等即是已經(jīng)上市的外商投資股份有限公司。因此，第三次中美戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)對(duì)話完成后，外商投資股份有限公司發(fā)行A股的步伐可能會(huì)有所加快。

　　外商投資銀行發(fā)行A股也已經(jīng)出現(xiàn)。高盛集團(tuán)有限公司等外國(guó)公司持有工商銀行股權(quán)，但并不影響A股的發(fā)行。盡管外國(guó)投資者實(shí)際出資比例低于25%，但并不影響它的外商投資企業(yè)的地位。不過(guò)，銀行業(yè)目前列入《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄·限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》。中國(guó)銀監(jiān)會(huì)將在2008年12月31日前結(jié)束對(duì)外資參與中國(guó)銀行業(yè)的評(píng)估，并就外資持股比提出政策建議。因此，外資銀行能否在內(nèi)地上市，還有待觀察。

　　中方將允許符合條件的上市公司發(fā)行人民幣計(jì)價(jià)的公司債券。《證券法》規(guī)定的公司債券發(fā)行條件，并不涉及經(jīng)濟(jì)性質(zhì)。但這并不意味著外商投資公司在符合《證券法》規(guī)定的條件后，就可以提出發(fā)行公司債券的申請(qǐng)。中國(guó)證監(jiān)會(huì)《關(guān)于實(shí)施〈公司債券發(fā)行試點(diǎn)辦法〉有關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定：“試點(diǎn)初期，試點(diǎn)公司限于滬深證券交易所上市的公司及發(fā)行境外上市外資股的境內(nèi)股份有限公司。”目前，境外上市外資股的境內(nèi)股份有限公司，只有H和S股公司。因此，外商投資公司要發(fā)行以人民幣計(jì)價(jià)的公司債券，必須是已有A股或B股或H股或S股上市的外商投資股份有限公司。這樣，公司債券發(fā)行的口子，也未因第三次中美戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)對(duì)話的進(jìn)行而開得更大。

　　中方將允許符合條件的外資法人銀行發(fā)行人民幣計(jì)價(jià)的金融債券。2005年2月28日，人民銀行、財(cái)政部、國(guó)家發(fā)改委、中國(guó)證監(jiān)會(huì)簽署《國(guó)際開發(fā)機(jī)構(gòu)人民幣債券發(fā)行管理暫行辦法》。據(jù)此，人民銀行不久就批準(zhǔn)國(guó)際金融公司和亞洲開發(fā)銀行在全國(guó)銀行間債券市場(chǎng)分別發(fā)行人民幣債券11.3億元和10億元。2005年4月27日發(fā)布的《全國(guó)銀行間債券市場(chǎng)金融債券發(fā)行管理辦法》規(guī)定：“本辦法所稱金融債券，是指依法在中華人民共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)法人在全國(guó)銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行的、按約定還本付息的有價(jià)證券。”盡管它并不排斥外商投資銀行發(fā)行金融債券，但在實(shí)際操作中尚無(wú)這樣的先例。而按《外資銀行管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定，外資銀行包括：１家外國(guó)銀行單獨(dú)出資或者１家外國(guó)銀行與其他外國(guó)金融機(jī)構(gòu)共同出資設(shè)立的外商獨(dú)資銀行；外國(guó)金融機(jī)構(gòu)與中國(guó)的公司、企業(yè)共同出資設(shè)立的中外合資銀行；外國(guó)銀行分行；外國(guó)銀行代表處。如果發(fā)行金融債券的主體是外商獨(dú)資銀行或中外合資銀行，并且只在銀行間市場(chǎng)上市，那么，只需要落實(shí)《全國(guó)銀行間債券市場(chǎng)金融債券發(fā)行管理辦法》的規(guī)定即可。如果發(fā)行場(chǎng)所變更到證券交易所，我們就要有相應(yīng)的政策出臺(tái)。

　　總之，第三次中美戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)對(duì)話就中國(guó)金融服務(wù)業(yè)開放達(dá)成的一些共識(shí)，主要是涉及到對(duì)以往政策的落實(shí)。以發(fā)行A股和公司債券為例，從設(shè)立或變更為設(shè)立外商投資股份有限公司，到提出上市申請(qǐng)，這一過(guò)程并非一蹴而就。當(dāng)然，隨著創(chuàng)業(yè)板的開設(shè)和場(chǎng)外市場(chǎng)的功能的完善，外商投資股份有限公司公開發(fā)行股票的渠道會(huì)進(jìn)一步拓寬。同樣，在試點(diǎn)初期過(guò)去后，會(huì)有更多的公司獲準(zhǔn)發(fā)行公司債券。這是否包括外商投資公司，我們可以拭目以待。但不管怎樣，這種籌資渠道的拓寬，應(yīng)是循序漸進(jìn)的。它并不足以從根本上改變內(nèi)地證券市場(chǎng)的供求關(guān)系。

　　作者認(rèn)為，第三次中美戰(zhàn)略經(jīng)濟(jì)對(duì)話就中國(guó)金融服務(wù)業(yè)開放達(dá)成的一些共識(shí)，主要是涉及到對(duì)以往政策的落實(shí)。以發(fā)行A股和公司債券為例，從設(shè)立或變更為設(shè)立外商投資股份有限公司，到提出上市申請(qǐng)，這一過(guò)程并非一蹴而就。同樣，在試點(diǎn)初期過(guò)去后，也許會(huì)有一些外商投資公司獲準(zhǔn)發(fā)行公司債券。但不管怎樣，這種籌資渠道的拓寬，應(yīng)是循序漸進(jìn)的。它并不足以從根本上改變內(nèi)地證券市場(chǎng)的供求關(guān)系。