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展會專利維權(quán)該如何提前準備
展會現(xiàn)場不是專利維權(quán)的主戰(zhàn)場，展會舉辦方亦不愿權(quán)利人將同行業(yè)間的專利戰(zhàn)火大規(guī)模地燒到展會上來。
廣州，展會之都，一年四季上演著“永不落幕的交易會”，其中以廣交會(中國進出口商品交易會)最為著名。各地同行業(yè)參展商云集于此，不但帶來了品種新穎的展品，也帶來競爭企業(yè)之間的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，隨著我國對知識產(chǎn)權(quán)保護力度的不斷加強，展會知識產(chǎn)權(quán)保護也逐漸引起各參展商的重視。
據(jù)以往統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，近年來展會之中發(fā)生的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛投訴以專利案件為最多。作為身在廣州的專利律師，會時常接到客戶從展會現(xiàn)場打來的電話，不是發(fā)現(xiàn)有其他參展商侵犯他的專利權(quán)，請我盡快到現(xiàn)場幫其維權(quán)的，就是其參展產(chǎn)品被其他專利權(quán)人投訴，懇求馬上前去助其應對的。面對客戶提出的種種要求，應也不是，不應也不是，關(guān)鍵是因為客戶眼中的專利侵權(quán)與專利律師眼中的專利侵權(quán)多數(shù)情況下不是一個概念，客戶認為你是專業(yè)人士，你一來問題就好解決了，可實際上，即使我們很專業(yè)，也是需要一定時間進行有針對性地準備的，而我們的專業(yè)性恰恰也就體現(xiàn)在這些專業(yè)地準備工作上。因此，若想進行展會專利維權(quán)，要預先計劃，須充分準備。
那針對計劃中的展會專利維權(quán)(下稱“維權(quán)”)應如何進行準備呢?
第一步
首先，對所欲參加的展會本身進行情況調(diào)查，了解展會的類型、舉辦方、規(guī)模以及參展商的來源等情況，其中最為重要的還需了解展會的起始時間，因為這會涉及到對是否適于在該展會上進行維權(quán)的判斷。
由商務部、國家工商總局、國家版權(quán)局、國家知識產(chǎn)權(quán)局聯(lián)合頒布的《展會知識產(chǎn)權(quán)保護辦法》第六條規(guī)定，展會時間在三天以上(含三天)，展會管理部門認為有必要的，展會主辦方應在展會期間設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)投訴機構(gòu)。設(shè)立投訴機構(gòu)的，展會舉辦地知識產(chǎn)權(quán)行政管理部門應當派員進駐，并依法對侵權(quán)案件進行處理。在《廣東省展會專利保護辦法》第二十七條和《廣州市展會知識產(chǎn)權(quán)保護辦法》第五條也做了類似規(guī)定，并且在《廣東省展會專利保護辦法》第三十三條規(guī)定專利權(quán)人或者利害關(guān)系人提出專利侵權(quán)糾紛處理請求的時間距離展會結(jié)束不足48小時，不適用簡易程序處理。也就是說，適于現(xiàn)場辦公處理知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛投訴的展會舉辦時間不應少于3天。(以下將上述關(guān)于展會知識產(chǎn)權(quán)保護的各種規(guī)定統(tǒng)稱為“展會保護辦法”)
由此可見，對于舉辦時間少于三日的展會，不宜在展會上開展維權(quán)行動，由于時間太短，一是展會現(xiàn)場不一定設(shè)有侵權(quán)投訴處理機構(gòu)，你投訴無門，再就是在這么短時間內(nèi)有可能連一個投訴簡易程序都走不完就到展會結(jié)束了，在這類展會進行維權(quán)行動是很難達到權(quán)利人預想效果的。
當然，在這類展會上進行侵權(quán)線索調(diào)查，侵權(quán)證據(jù)收集或固定，或是對認為構(gòu)成侵權(quán)的參展商提出警告，以利于后續(xù)維權(quán)，這些都是可以做的。
第二步
其次，在確定所欲參加的展會適于現(xiàn)場維權(quán)的前提下，根據(jù)筆者以往參與展會維權(quán)的經(jīng)驗，建議預先制作一個展會專利維權(quán)手冊(以下稱“手冊”)，將所有準備內(nèi)容集于手冊一身，即讓材料規(guī)整有序，也方便在展會現(xiàn)場用于快速查詢。對于某些專利權(quán)人(也可稱“權(quán)利人”)，展會維權(quán)所涉及的專利權(quán)不止一項，而且涉嫌侵權(quán)者眾多，導致手冊所包含的相關(guān)內(nèi)容就會很多，手冊體量就會較大，有時裝訂成厚厚一本就像一部大詞典。
這本手冊除了應具備最基本的封面、封底及索引目錄外，應包括以下幾個主要部分：
一、權(quán)利人基本信息
1.權(quán)利人信息簡介
為了使手冊更具通用性，即使事先不了解內(nèi)情的人也可以憑借閱讀手冊掌握維權(quán)信息及指引，熟知維權(quán)策略及維權(quán)操作技巧，本部分首先對權(quán)利人進行一個簡單介紹是有必要的，一般包括權(quán)利人所屬領(lǐng)域，與本次維權(quán)有關(guān)的產(chǎn)品信息、技術(shù)優(yōu)勢或主要專利技術(shù)方案，本行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀及權(quán)利人在行業(yè)中的地位等，通過該簡介信息可以給手冊使用者展現(xiàn)一個權(quán)利人的大概輪廓，為本次展會維權(quán)提供一個背景信息。
2.權(quán)利人用于本次展會維權(quán)的專利信息
該信息應由權(quán)利人提供，也可以委托律師通過對主要維權(quán)目標的調(diào)查進行整理，最好以表格的形式呈現(xiàn)，應包括的專利信息項目有：專利類型、專利申請?zhí)�、專利名稱、申請日、公開/公告日等，本部分主要體現(xiàn)用于維權(quán)的專利數(shù)量、類型等基本信息。
二、委托事項
委托專利律師進行展會維權(quán)，需要簽訂委托協(xié)議，協(xié)議中應約定雙方權(quán)利義務，因大多情況下該類協(xié)議屬于各自商業(yè)秘密范疇，不宜作為手冊的附件。所以，將其中雙方約定好的具體委托事項的細化內(nèi)容列在該部分中，一是可明確協(xié)議具體委托事項，使委托事項更具可操作性;二是界定專利律師展會現(xiàn)場的工作內(nèi)容，在實際維權(quán)過程中降低委托方與受托方因此而可能產(chǎn)生不愉快事件的概率。
因為根據(jù)以往經(jīng)驗，有個別委托人想當然地認為花錢請了律師，不用白不用，便指使現(xiàn)場維權(quán)律師做一些不屬于維權(quán)范圍的事情，或者不屬于協(xié)議約定的展會現(xiàn)場維權(quán)范圍的事情。誠然，作為法律工作者，利用自己的專業(yè)知識和技能最大限度地維護委托人的合法權(quán)益，這無可厚非，但這必須是限定在協(xié)議約定的范圍之內(nèi)并須有相應對價才可以，超出約定范圍強行要求專業(yè)律師所做的任何事，都是對專業(yè)價值的蔑視，對專利律師個人的不尊重，是及其不專業(yè)的行為。
當然，在手冊中明確委托事項，也有利于約束、監(jiān)督維權(quán)律師的工作，保護委托人的合法利益。
因此，委托事項越是細化越是具體就越不容易產(chǎn)生糾紛，雙方合作就越愉快。
三、用于維權(quán)專利的調(diào)查
用于維權(quán)的專利是展會維權(quán)的權(quán)利基礎(chǔ)，對所涉專利權(quán)進行全面調(diào)查研究是整個維權(quán)行動的前提，調(diào)查內(nèi)容至少應包括以下工作：
1. 熟讀專利說明書，結(jié)合具體實施例理解專利技術(shù)方案;
2. 核實有無專利證書原件;
3. 有無最近6個月之內(nèi)作出的專利登記簿副本;
4. 對于實用新型和外觀設(shè)計專利，有無專利檢索報告或?qū)＠麢?quán)評價報告;
5. 所涉專利有無被請求無效的歷史記錄，有幾次，有無無效決定書，或確權(quán)程序處于什么階段;
6. 有無技術(shù)特征分解表。
將上述調(diào)查信息最好也統(tǒng)計在一個表格之中，使各專利信息一目了然。
其中，對于仍處于無效請求處理程序之中的專利權(quán)，根據(jù)上述展會保護辦法的相關(guān)規(guī)定，均屬于不予受理的情形。換句話說，所涉專利權(quán)一旦在參展前被提起無效并獲受理，且在展會期間仍未結(jié)案的，則不宜列入維權(quán)專利列表了。
四、權(quán)利要求技術(shù)特征劃分表
專利維權(quán)是繞不過專利侵權(quán)判斷的，而技術(shù)特征比對環(huán)節(jié)是進行專利侵權(quán)判斷的前提，在這個前提之前的步驟就是針對權(quán)利要求保護的技術(shù)方案進行技術(shù)特征劃分了。
至于技術(shù)特征比對和專利侵權(quán)判斷，那是要到展會現(xiàn)場對照涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品要做的事，為了使上述事宜屆時進展地有效率則需事先做好技術(shù)特征的劃分工作。
依然建議采用表格形式，以每項專利權(quán)為單位，將所有權(quán)利要求都劃分出的技術(shù)特征列為一列，然后對應地將專利產(chǎn)品上相應部分以在圖片或照片上直接標注的形式顯示出與所劃分的技術(shù)特征相應的技術(shù)特征，該種對照列表的形式可圖文并茂地使未事先研究過該專利方案的人迅速理解相應技術(shù)特征的基本含義，有利于在展會現(xiàn)場幫助侵權(quán)糾紛處理人員快速地進行侵權(quán)判斷，從而有助于快速、有效地維權(quán)。
五、專利授權(quán)許可廠商統(tǒng)計
在眾多參展商中，有一些是獲得專利授權(quán)許可的，他們的產(chǎn)品在展會展出是合法的，不會構(gòu)成相應的專利侵權(quán)，也不應是權(quán)利人展會專利維權(quán)的目標。
所以，所涉專利授權(quán)許可情況一定要讓維權(quán)律師掌握，否則在展會現(xiàn)場維權(quán)過程中會不時出現(xiàn)誤傷友商的情況，這不僅大大降低了權(quán)利人的維權(quán)效率，還一定程度上損害了友商的商譽以致對其參展效果造成負面影響，另外，還會使展會專利侵權(quán)投訴處理人員對權(quán)利人的其他投訴產(chǎn)生合理的懷疑，以致在對其他侵權(quán)行為進行處理時懷有疑慮和顧慮，這在一定程度上也會抑制權(quán)利人整個展會維權(quán)行動計劃地順利推進。
因此，權(quán)利人一定要將相關(guān)專利授權(quán)許可情況都披露給律師，將該許可信息以列表的形式列入手冊，以便在巡展時能及時將該部分參展商排除在準備投訴名單之外。
根據(jù)以往經(jīng)驗，還建議權(quán)利人在展會開館之前一段時間(兩周到一個月左右便可)向所有獲得相關(guān)專利授權(quán)許可的廠商發(fā)函詢問參展事宜，包括是否準備參展以及具體的展位號，或者準備以誰的名義去參展等信息，因為有些展會(例如廣交會)對參展商是有資質(zhì)要求的，沒達到展會設(shè)定條件的廠商是沒有資格參展的，所以有些不夠條件但又想去展示產(chǎn)品的廠商就會想盡辦法，例如租借或購買有資格參展商的展位，雖然這種行為不符合展會規(guī)定，但這確是現(xiàn)實中大量存在的現(xiàn)象。
由于上述現(xiàn)象的存在，很容易將已獲得授權(quán)許可但是租借展位參展的廠商列為維權(quán)投訴對象，則又會產(chǎn)生誤傷友商的可能。所以，我的上述建議是有實踐經(jīng)驗根據(jù)的，要在獲得授權(quán)許可參展商的名單中加上展位信息和參展名義信息，這樣才能提高維權(quán)命中率，做到精確打擊。
六、所涉專利展會外訴訟糾紛已結(jié)案件情況統(tǒng)計
將相關(guān)訴訟糾紛案件已經(jīng)結(jié)案的情況用表格統(tǒng)計出來，將其中權(quán)利人勝訴的案件中對方當事人名稱進行標注，在巡展過程中要多加關(guān)注敗訴方是否有來參展以及調(diào)查其參展產(chǎn)品是否仍然有侵權(quán)的可能，如果是，這應該屬于在展會上重點投訴對象，因為其很可能構(gòu)成重復侵權(quán)，惡性不小，須重點打擊。
七、所涉專利展會外訴訟糾紛未結(jié)案件情況統(tǒng)計
根據(jù)本文上述展會保護辦法的相關(guān)規(guī)定，用于展會維權(quán)的專利權(quán)如果在參展期間仍處于侵權(quán)糾紛或權(quán)屬糾紛的司法訴訟程序中的，則在展會上不宜用來進行針對訴訟相對人的專利侵權(quán)投訴，展會專利侵權(quán)糾紛處理機構(gòu)也會因此而不予處理。這條規(guī)定的意思是說，有關(guān)這個專利權(quán)的侵權(quán)糾紛或權(quán)屬糾紛，孰是孰非在法院尚未有定論，就不要難為這只有幾天的展會了，畢竟這里的主業(yè)是產(chǎn)品展示，不是侵權(quán)糾紛處理。
所以，要將相關(guān)訴訟糾紛案件仍處于處理程序中的也用表格統(tǒng)計出來，將相對方的名稱重點標注，在巡展中若發(fā)現(xiàn)該類廠商則不宜將其列入投訴對象名單。
八、權(quán)利人參展產(chǎn)品過往被訴侵權(quán)情況調(diào)查
市場如戰(zhàn)場，若想在激烈的廝殺中勝出需攻守兼?zhèn)�，一味地進攻而忽視防御，則有可能落得出師未捷身先死，即如果權(quán)利人自己的產(chǎn)品因為構(gòu)成侵權(quán)而被展會下架或撤展，那其即使展會維權(quán)成功又有多大意義呢。所以，在投訴別人侵權(quán)的同時，也要做好被別人投訴的應對準備。
調(diào)查并評估權(quán)利人參展產(chǎn)品的專利侵權(quán)風險是做好應對準備的第一步，即收集所涉參展產(chǎn)品過往被起訴、投訴的歷史(包括對網(wǎng)上電商的侵權(quán)投訴)，整理出風險專利的列表，并針對該風險專利進行研究、分析。
九、專利侵權(quán)風險應對預案
找到風險專利并有針對性地進行研究、分析之后，就需要結(jié)合權(quán)利人參展產(chǎn)品進行應對預案的制定，一般分三個層次進行：
第一層，將參展產(chǎn)品與風險專利進行侵權(quán)比對，如發(fā)現(xiàn)明顯不符合全面覆蓋原則的，記錄并標注出參展產(chǎn)品上缺少的相應技術(shù)特征或與風險專利相應技術(shù)特征不相同也不等同的技術(shù)特征，以便用于在展會現(xiàn)場做不侵權(quán)抗辯。
第二層，如果經(jīng)過侵權(quán)比對，發(fā)現(xiàn)有些技術(shù)特征比對結(jié)果屬于構(gòu)成等同的邊緣模糊地帶，有較大爭議空間的，則需將不構(gòu)成等同的理由一一列出，并提供相應法律依據(jù)及證據(jù)，以使在現(xiàn)場用到時能信手拈來。
第三層，如果經(jīng)過侵權(quán)判斷，結(jié)果是構(gòu)成侵權(quán)，則需根據(jù)權(quán)利人的具體情況準備若干應對方案，一般可供選擇的方案如下：
1. 事先尋求授權(quán)許可;
2. 調(diào)查風險專利權(quán)利人的參展產(chǎn)品是否構(gòu)成對委托人專利權(quán)的侵權(quán)，如可能構(gòu)成，則可尋求交叉許可，也可在展會上形成默契，互不侵犯;
3. 在展會開始前針對風險專利提起無效宣告請求并獲得受理通知書，根據(jù)上文所說的法律規(guī)定，使其不能在展會上進行維權(quán);
4. 事先對參展產(chǎn)品方案進行改動，使其不落入風險專利保護范圍，例如：在不影響參展產(chǎn)品整體外觀的前提下，拿掉或改掉一個相應的必要技術(shù)特征，先保證產(chǎn)品展出順利，不受干擾。
十、展會維權(quán)投訴材料
每個展會對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛投訴立案材料的要求略有不同，大抵需包括以下材料：
1. 權(quán)利基礎(chǔ)證明，如：專利證書;
2. 專利權(quán)人身份證或營業(yè)執(zhí)照副本，或者是利害關(guān)系人的身份證或營業(yè)執(zhí)照副本，另需有證明屬于可單獨進行投訴的利害關(guān)系人的證明材料，如：專利權(quán)獨占許可協(xié)議;
3. 專利權(quán)法律狀態(tài)證明材料(一般為專利登記簿副本);
4. 現(xiàn)場維權(quán)律師的授權(quán)委托書、所函或介紹信;
5. 投訴人或投訴代理人的展會證件;
6. 展會投訴書或投訴表格(事先在展會網(wǎng)站下載或直接向展會舉辦方索取)。
同樣，還是建議以表格的形式將上述材料進行統(tǒng)計，列明序號、材料名稱、是否有原件及材料份數(shù)等信息。
另外，特別建議預先準備好一些類似于“專利侵權(quán)糾紛協(xié)商承諾書”這樣的格式文本，因為在展會上也同樣可以進行自力救濟維權(quán)，如果一些涉嫌侵權(quán)的參展商在接到權(quán)利人口頭侵權(quán)警告或通知后，不能馬上判斷自己的展品是否真的構(gòu)成侵權(quán)，但為了能順利參展，答應展會后一定時間內(nèi)主動聯(lián)系權(quán)利人進行相關(guān)專利侵權(quán)的交涉或溝通的，可以在權(quán)利人同意的情況下將該類涉嫌侵權(quán)廠商從投訴名單中刪除，允許其繼續(xù)參展，將雙方可能的侵權(quán)糾紛留待展會后進行處理。如此不僅可減輕展會維權(quán)負擔，還可能為以后同行間的合作拉開序幕，當然，這更是展會舉辦方最希望看到的處理結(jié)果。
十一、展會侵權(quán)投訴及投訴應對工作程序
為了高效地推進展會維權(quán)工作進行及最大限度地降低每個環(huán)節(jié)的出錯幾率，建議分別針對主動維權(quán)投訴和被動投訴應對這兩項主要工作預先制定工作流程。即將這兩項工作各自分解為若干個工作環(huán)節(jié)，將每個環(huán)節(jié)以流程圖的形式直觀地展示出來，使具體操作者在進行這兩項工作時有章可循，井然有序。
十二、展會現(xiàn)場維權(quán)律師列表及聯(lián)系方式
有些情況下，進行現(xiàn)場維權(quán)工作的是一個團隊，團隊成員有著不同的工作分工，考慮到有些展會場館面積很大，為方便維權(quán)律師之間的工作溝通以及權(quán)利人與各律師之間的溝通，將現(xiàn)場每位律師的聯(lián)系方式列入手冊也是有必要的。
十三、附件
為了便于現(xiàn)場查找及參照相關(guān)資料，將本文上述準備內(nèi)容中篇幅比較大的文件資料作為附件列在手冊最后，既使得手冊正文部分結(jié)構(gòu)緊湊，又顯得整個手冊完整且內(nèi)容詳實。
一般如下文件應列入附件：
1. 上文中所提到的所涉專利文獻打印件;
2. 所涉專利檢索報告或?qū)＠麢?quán)評價報告;
3. 所涉專利無效決定書或受理通知書;
4. 已結(jié)維權(quán)訴訟糾紛案件的判決書或裁定書;
5. 權(quán)利人參展產(chǎn)品被起訴或被投訴侵權(quán)糾紛案件未結(jié)案件證明材料(起訴書，案件受理通知書等);
6. 投訴材料復印件;
7. 所涉專利授權(quán)許可協(xié)議格式文本(主要是看授權(quán)范圍);
8. 有關(guān)展會知識產(chǎn)權(quán)保護或?qū)＠Ｗo的法律法規(guī);
9. 展會維權(quán)工作流程圖(為了時刻方便查看，放在最后)。
根據(jù)維權(quán)計劃規(guī)模及參與維權(quán)的人數(shù)，合理確定所需裝訂的手冊數(shù)量和所需投訴材料的份數(shù)。
第三步
最后，展會維權(quán)負責人應在每天展會結(jié)束時匯總、總結(jié)當日維權(quán)進展情況信息，以根據(jù)現(xiàn)實情況布置或調(diào)整接下來的維權(quán)行動。在展會臨近結(jié)束時應向展會負責侵權(quán)糾紛處理的機構(gòu)索要投訴案件立案及處理的證明材料，為后續(xù)維權(quán)行動收集證據(jù)。
此外，在展會結(jié)束后，維權(quán)律師應出一份展會維權(quán)總結(jié)及建議，既總結(jié)維權(quán)成果，也指出不足，并分別分析出原因，以利于下次展會維權(quán)進行經(jīng)驗借鑒，同時根據(jù)展會維權(quán)情況提供后續(xù)維權(quán)建議。
寫到這里，我們也須明確，展會現(xiàn)場不是專利維權(quán)的主戰(zhàn)場，展會舉辦方亦不愿權(quán)利人將同行業(yè)間的專利戰(zhàn)火大規(guī)模地燒到展會上來，因此，在籌劃展會維權(quán)時要充分考慮到這一點，不能妄圖將專利維權(quán)這項需要長期進行的工作在展會現(xiàn)場畢其功于一役。
可以說，展會維權(quán)是權(quán)利人維權(quán)戰(zhàn)略中的一個戰(zhàn)場，而不應是決戰(zhàn)場。精心籌劃、充分準備的展會維權(quán)行動能給侵權(quán)者以震懾，同時在這同行業(yè)者集中的時間和地點宣示了權(quán)利人維權(quán)的決心，有利于在一定程度上遏制侵權(quán)行為，也可為后續(xù)維權(quán)行動打下堅實的基礎(chǔ)。
說到展會外的后續(xù)維權(quán)，不得不提一下廣州知識產(chǎn)權(quán)法院，因為在展會上展示產(chǎn)品屬于專利法上規(guī)定的許諾銷售侵權(quán)行為，展會所在地即侵權(quán)行為地，無論來自哪里的權(quán)利人或參展商，在廣州展會上發(fā)生的專利侵權(quán)行為，廣州知識產(chǎn)權(quán)法院都有管轄權(quán)，所以，權(quán)利人在后續(xù)維權(quán)過程中便有機會選擇更為專業(yè)的機構(gòu)來處理，再加上廣東省高級人民法院也位于廣州，即使維權(quán)案件打到二審，也只需在廣州便可解決。
從這一點來看，廣州，又是專利侵權(quán)糾紛處理之都，一年四季上演著“永不落幕的專利侵權(quán)糾紛處理劇集”，而實際上，確實如此。
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